PROCURA  DELLA  REPUBBLICA  DI  REGGIO  EMILIA
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UFFICIO DEL PROCURATORE	

Prot. 2066/05

	Al Sig. Questore
	Al Sig. Comandante dei Carabinieri
	Al Sig. Comandante della Guardia di Finanza
	Al Sig. Comandante della Polizia Municipale
	Reggio Emilia

	e p.c.	Al Sig. Procuratore Generale della Repubblica
	Presso la Corte d’Appello di 
		Bologna
	Ai Sostituti Procuratori
	Alle Sezioni di Polizia Giudiziaria 
	Sede

OGGETTO: La Posizione della Procura sulla Legge 31.7.2005 n. 155.
(Misure urgenti per il contrasto del terrorismo internazionale).

	Si trasmette la nota concernente l’argomento riportato in oggetto con preghiera di darne la più ampia diffusione.

	Reggio Emilia, 09/08/2005

	IL PROCURATORE DELLA REPUBBLICA
	Italo Materia

Procura della Repubblica
presso il Tribunale ordinario di Reggio Emilia

OGGETTO: - La posizione della Procura sulla legge 31.7.2005 nr.155 (misure urgenti per il contrasto del terrorismo internazionale).
^^^^^^^^^^
     In esito alla riunione del 5 c.m. – nella quale i magistrati di questa Procura si sono incontrati con rappresentanze territoriali della polizia giudiziaria per una lettura della legge n. 155/05 mirata ad una ricostruzione esegetica la più condivisa possibile, si precisano le linee di indirizzo cui si è pervenuti con l’avvertenza che la riflessione viene circoscritta a quei soli aspetti della legge che riguardano profili di diritto sostanziale e processuale di competenza della Procura della Repubblica di Reggio Emilia.
A) – Art. 3, comma 7, della legge (espulsioni).  
E’ stato abrogato il comma 3 sexies dell’art. 13 decreto legislativo nr. 286/98.
        Il risultato che ne deriva è che il nulla – osta all’espulsione è sempre possibile essendo venute meno le condizioni ostative di cui alla abrogata normativa.
B) – L’art. 6, comma 2, della legge ha riscritto il comma 7 del decreto legislativo nr. 259/03 facendo obbligo alle imprese abilitate a servizi di telefonia di adoperarsi, prima dell’attivazione del servizio ed al momento di consegna o messa a disposizione  di una scheda SIM, per l’acquisizione dei dati anagrafici degli utenti.
        Sul punto, in assenza di specifica sanzione penale, questa non può essere comunque rinvenuta nell’art. 650 c.p. (ancorché il dovere imposto alle imprese sia stato previsto per ragioni di giustizia e di sicurezza pubblica) sulla considerazione che tale norma, sanzionando esclusivamente 

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         l’inosservanza di provvedimenti contingenti ed individuali, ossia determinati da necessità ed opportunità attuali e transeunti, non è mai applicabile all’inosservanza delle leggi (qualunque ne sia l’oggetto) dello Stato (in tal senso è il costante orientamento dei giudici di legittimità).
C) – Art. 6, comma 3, della legge (tabulati telefonici). I dati relativi al traffico telefonico, a differenza del passato, devono contenere anche le chiamate senza risposta e devono essere conservati per 24 mesi mentre, per l’accertamento e la repressione dei delitti di cui all’art. 407, comma 2, lett. a) c.p.p. e di quelli in danno di sistemi informatici o telematici, detto termine è fissato in mesi 48.
        I dati relativi al traffico telematico devono essere conservati dal fornitore per sei mesi; tale termine è elevato a mesi 12 per gravi delitti già richiamati.
        La titolarità della richiesta del tabulato telefonico è stata diversamente individuata a seconda che essa intervenga prima o dopo i 24 mesi (per il traffico telefonico) ovvero prima o dopo i 6 mesi (per quello telematico).
        Nel primo caso, i dati vengono acquisiti con decreto motivato del Pubblico Ministero; nella seconda ipotesi, la competenza è del giudice anche se, nei casi di urgenza, il relativo potere è ancora una volta attribuito al P.M. con successiva convalida dello stesso giudice.
D) – Art. 8, comma 5 della legge. E’ stato aggiunto un articolo 2 bis alla legge 2.10.1967 nr.895 così sanzionando il comportamento di chi addestra taluno o comunque fornisce istruzioni sulla preparazione o sull’uso di esplosivi, armi da guerra, aggressivi chimici o sostanze batteriologice o nocive o pericolose e di altri congegni micidiali.
        Dal precetto sono escluse le armi comuni da sparo, le armi bianche e gli strumenti atti ad offendere di cui è vietato il porto in luogo pubblico; vi 

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        rientrano, invece, quelle condotte finalizzate alla commissione dei delitti di cui agli artt. 438 (epidemia) e 439 (avvelenamento di acque o di sostanze alimentari) c.p..
        In forza di quanto previsto dall’art. 12 bis legge nr.356/92 è obbligatorio procedere con rito direttissimo, salvo che siano necessarie speciali indagini.
        La competenza per territorio, nel caso in cui il reato venga commesso con il mezzo della stampa, è determinata in relazione a quanto previsto dall’art. 21 della legge nr. 47/48.
E) – Art. 10, commi 1, 2 e 4 quater della legge.
Il c.d. fermo per identificazione, tanto quello previsto dall’art. 11 della legge nr. 191/78 che quello regolato dall’art. 349 c.p.p., ha oggi un’unica disciplina.
         Può durare, di regola, per un periodo di 12 ore potendo spingersi fino a 24 ore in particolari ipotesi previste con carattere di tassatività.
        Dell’accompagnamento e dell’avvenuto rilascio è data immediata notizia al P.M..
        Il “fermato” deve essere invitato, comunque, a dichiarare le proprie generalità (art. 66 c.p.p.) ed a dichiarare o eleggere domicilio (art. 161 c.p.p.).
        All’occorrenza, sono consentiti rilievi dattiloscopici, fotografici, antropometrici ed altri accertamenti finalizzati all’identificazione senza che sia necessario il consenso del soggetto.
         Il consenso è invece richiesto per il prelievo di capelli e saliva ma è consentito il prelievo coattivo previa autorizzazione del P.M. (prima scritta oppure orale e confermata per iscritto) .

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F) – Art. 10, comma 3, della legge (falsa dichiarazione sulla propria identità personale).
        Sono puniti con la reclusione da uno a tre anni non solo gli imputati che dichiarano, in atto pubblico, false generalità all’Autorità Giudiziaria ma anche gli indagati che rendano la medesima falsità davanti alla stessa Autorità ovvero alla polizia giudiziaria delegata alle indagini (non quando questa proceda di iniziativa).
         Non è consentito l’arresto.
G) – Art. 10, comma 4, della legge (possesso e falsificazione di documenti di identificazione falsi). 
        Tale norma contiene, in realtà, due diverse fattispecie delittuose (le condotte sono diverse), codificate come “art. 497 bis c.p.” e per le quali, in flagranza di reato, è stato previsto (dal successivo art. 13 comma 2) l’arresto facoltativo.
        Il primo reato riguarda chi è stato trovato in possesso di un falso documento valido per l’espatrio; la seconda chi lo falsifica o comunque lo forma ovvero lo detenga fuori dai casi di uso personale.
        Il delitto di detenzione di documento falso  valido per l’espatrio:
a) – non è configurabile  quando vi sia la prova che il soggetto detenga il falso documento ma questo non sia rinvenuto in suo possesso;
b) – prescinde dal fatto che il documento riguardi il soggetto che lo conserva ovvero altri soggetti essendo sufficiente che egli ne sia trovato in possesso, con la consapevolezza della sua falsità, per farne un uso personale.
        Risponde, invece, del più grave delitto di cui al secondo periodo dello stesso articolo 497 bis c.p. (punito fino a sei anni di reclusione) colui che fabbrica o comunque forma il documenti falso ovvero chi lo detenga fuori  dai casi di uso personale. 
     
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        La fabbricazione allude ad una falsità integrale del documento; la formazione falsa concerne una contraffazione eseguita su un documento all’origine autentico; la detenzione fuori dai casi di uso personale riguarda una conservazione nell’interesse di altri.
        La fabbricazione e la formazione del falso documento sono reati istantanei che si consumano con l’esaurirsi della condotta vietata. I delitti di possesso e di detenzione del falso documento, mirati tanto ad uso personale che di altri, costituiscono invece altrettante fattispecie permanenti che perdurano fino a quando non cessi il potere di signoria sul documento.
        Non ogni falso documento vale ad integrare il delitto in parola richiedendosi, dalla legge, che esso sia “valido per l’espatrio”.
         Ai fini che qui interessano sono tali il passaporto, di un qualunque Stato, ed i titoli equipollenti previsti per gli apolidi ed i rifugiati politici (art. 1 legge 1185/67); così, pure, i titoli provvisori di viaggio, rilasciati dalle autorità consolari di paesi extracomunitari per consentire l’espulsione di loro connazionali.
        Non sono tali, al contrario, le patenti di guida, i tesserini di riconoscimento rilasciati dalle diverse Amministrazioni dello Stato, i permessi e le carte di soggiorno la cui contraffazione rimane sanzionata dall’art. 5, comma 8 bis. decreto legislativo nr. 286/98 (trattasi, però, di reato istantaneo).
         In considerazione del fatto che le vigenti disposizioni autorizzano la libera circolazione dei cittadini comunitari all’interno dei paesi aderenti all’Unione Europea, si ritiene da questo Procuratore, in dissenso dall’orientamento prevalso nel corso della riunione di lavoro, che non siano documenti validi per l’espatrio le carte di identità perché il loro possesso non è essenziale per potere circolare all’interno della  c.d. area Scenghen nè consentono di superarla.
       
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        I due delitti descritti dall’art. 497 bis c.p. concorrono, essendo diverse le relative condotte, nel caso in cui il possessore del documento falso sia stato anche il falsificatore materiale ovvero il mandante della stessa contraffazione.
H) – Art. 10, comma 4 bis, della legge (indumenti che rendono difficoltoso il riconoscimento della persona).
        Sono state raddoppiate le pene previste dall’art. 5 della legge nr. 152/75.
        Non è consentito l’arresto il flagranza perché l’ultimo comma di tale norma deve intendersi abrogato dal sopravvenuto art. 207 disp. attuaz. c.p.p..
I) – Art. 10, comma 4 ter, della legge (prelievo di materiale biologico).
      Quando vi è il pericolo nel ritardo previsto dall’art. 2 dell’art. 349 c.p.p., gli ufficiali (e non gli agenti) di polizia giudiziaria, possono procedere al prelievo di materiale biologico sulla persona dell’indagato nel rispetto di quanto previsto dalla disciplina sulla identificazione (consenso dell’indagato ovvero autorizzazione scritta o confermata per iscritto dal P.M.).
      A tale prelievo il difensore, ancorché non abbia diritto di essere avvisato, ha facoltà di assistere se interviene (art. 356 c.p.p.).
       Il mancato avviso rende invalidi gli atti consecutivi che dal prelievo biologico dipendano.
L) – Art. 12 della legge (adempimenti previsti in presenza di più procedimenti).
      Inserendo un articolo 66 bis c.p.p., viene fatto obbligo alla polizia giudiziaria ed al P.M., quando questa non abbia già provveduto, di informare le altre Autorità Giudiziarie della esattezza delle generalità dell’indagato o dell’imputato nei cui confronti questi ultimi hanno (ovvero hanno) proceduto.
       
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       La disposizione sembra finalizzata a far emergere ipotesi di connessione soggettiva (art.12 c.p.p.) e di indagini collegate (art. 371 c.p.p.) e, soprattutto, a rendere perseguibili delitti connessi alla dichiarazione di false generalità rese ad altra Autorità, a revocare le sospensioni condizionali applicate erroneamente, ad assicurare la correttezza della procedura esecutiva.
M) – Art. 13, comma 3 lett. b), della legge (modifiche al fermo di polizia giudiziaria).
       La riscrittura delle condizioni che legittimano il fermo di polizia giudiziaria tende a superare quella giurisprudenza che riteneva che il pericolo di fuga non potesse desumersi dal solo possesso di un falso documento di identità per mancanza di “specificità” di un tale elemento.
      Il nuovo art. 384 c.p.p. ricomprende infatti, tra gli “elementi specifici”, la disponibilità di documenti falsi senza però derivarne anche una presunzione legale di pericolo di fuga.
       La polizia giudiziaria (ed il P.M.) è dunque tenuta a valutare se, ed in quale misura, il possesso del falso documento, rapportato agli altri elementi di indagine di cui si dispone, giustifichi una prognosi di ragionevole possibilità che l’indagato si dia alla fuga.
      Non è stata ripresa, questa volta, la dicitura “valido per l’espatrio” sicchè sono “elementi specifici” tutti i documenti dei quali l’indagato disponga per sottrarsi alle ricerche (quindi, anche le carte di identità, i falsi permessi di soggiorno, le false patenti di guida).
N) – Art. 14 della legge (misure personali di prevenzione).
      Il sorvegliato speciale con obbligo o divieto di soggiorno che non osservi le relative prescrizioni è punito con la reclusione da uno a cinque anni. Qualora, peraltro, l’inosservanza concerna l’allontanamento abusivo dal    

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       luogo in cui è stato disposto l’obbligo del soggiorno, il minimo edittale viene elevato ad anni due.
       E sempre consentito l’arresto, anche quando sia trascorsa la flagranza. 
Il sorvegliato speciale che  commetta taluno dei delitti menzionati al comma 1 dell’art. 7 legge nr. 575/65 e per i quali è consentito l’arresto in flagranza, può essere arrestato dalla polizia giudiziaria anche fuori dei casi di flagranza.
O) – Art. 17 della legge (modifiche all’art. 148 c.p.p., notificazioni del giudice).
       La disciplina del passato, che prevedeva che le notifiche disposte dal giudice nei procedimenti con detenuti e davanti al Tribunale del Riesame potessero essere effettuate dalla polizia giudiziaria, è stata sovvertita per alleggerire i compiti della stessa polizia giudiziaria.
       La nuova disciplina delle notificazioni disposte dal giudice ordinario, sulla base della novella legislativa, può essere riassunta:
a) – le notificazioni degli atti sono eseguite, di regola, dall’ufficiale giudiziario o  dagli aiutanti (art. 148 comma 1 c.p.p.);
b) – il fatto che ci si trovi in presenza di un processo con detenuti non giustifica la disapplicazione di tale regola;
c) – soltanto l’urgenza rende possibile (la legge dice “può disporre” e non già “deve”), ma limitatamente ai procedimenti con detenuti ed a quelli davanti al tribunale del Riesame, affidare le notificazioni che li riguardino direttamente alla polizia penitenziaria dell’istituto ove costoro sono ristretti (non solo giudicabili ma anche condannati o internati) mentre quelle dovute, nel medesimo procedimento, ad altri soggetti devono seguire la via ordinaria (tramite ufficiale giudiziario ovvero osservando le forme di cui ai commi 2 bis, 4 e 5 dello stesso articolo 148).

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d) – nel caso di procedimento con persone in stato di arresti domiciliari o ricoverate presso strutture del servizio sanitario nazionale, le notificazioni devono essere fatte seguendo la regola “canonica” in considerazione del fatto che la chiamata al proscenio della polizia penitenziaria postula necessariamente che il notificando, ancorché in stato di detenzione, sia detenuto in luogo in cui questa esercita il suo dovere di sorveglianza.
e) – quanto ai riesami proposti ovvero l’adozione di misure cautelari reali (art. 324 c.p.p.), è possibile notificare l’avviso all’indagato/imputato, avvalendosi della polizia penitenziaria solo se questi è detenuto e semprechè il giudice ravvisi l’urgenza.
f) – il vecchio regime continua ad applicarsi per i delitti di cui all’art. 407, comma 2, lett. a) nr.1), 3) e 4) c.p.p..
g) – le notificazioni eseguite senza l’osservanza delle regole fin qui descritte, ossia continuando ad avvalersi della polizia giudiziaria quando questa non potrebbe ovvero ricorrendo alla polizia penitenziaria fuori dei casi di urgenza, non sono viziate da nullità alcuna.
       Il sistema processuale delle nullità è infatti ispirato al principio di tassatività (art. 177 c.p.p.) e l’art. 171 c.p.p., che descrive minutamente i casi di nullità delle notificazioni, non ricomprende le ipotesi qui considerate anche se l’art. 124 c.p.p. impone sempre l’osservanza delle regole processuali.
h) – ad ogni buon conto, le nullità degli avvisi e delle citazioni sono sanate nei casi previsti dall’art. 184 c.p.p..
P) – Art. 17, comma 2, della legge (notificazioni degli atti del P.M.).
      A differenza di quanto previsto per le notificazioni disposte dal giudice, che vedono come interlocutore privilegiato l’ufficiale giudiziario, quelle degli atti del P.M. che si rendono necessarie durante la fase delle indagini preliminari sono, a scelta discrezionale ed insindacabile dello stesso P.M., eseguibili anche dalla polizia giudiziaria “nei soli casi dei soli atti 
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       d’indagine o provvedimenti che la stessa polizia giudiziaria è delegata a compiere o è tenuta ad eseguire“ (nuovo art. 151, comma 1, c.p.p.).
       Su questa premessa, è consentito trarre intanto una prima conclusione: nulla è stato innovato per quello che concerne la fase del giudizio.
       In particolare, quanto al giudizio direttissimo, le citazioni saranno curate esclusivamente dalla polizia giudiziaria tanto per quello davanti al tribunale collegiale (art. 451 comma 2 c.p.p.) che per quello davanti al tribunale monocratico (art. 558, comma 1, c.p.p.).
       Ed altrettanto valga per la citazione di testi  davanti al giudice per il dibattimento perché soccorre qui il comma 2 dell’art. 55 c.p.p. che fa carico alla polizia giudiziaria di svolgere ogni attività disposta dall’autorità giudiziaria senza che possa venire in rilievo il cappio del nuovo comma 1 dell’art. 151 c.p.p. perché esso riguarda unicamente la fase delle indagini preliminari e non anche la fase del giudizio.
       Per le medesime ragioni, la polizia giudiziaria potrà continuare a notificare il decreto di citazione diretta per l’udienza monocratica del Tribunale (art. 552 comma 3 c.p.p.) perché qui l’azione penale deve intendersi esercitata, con conseguente passaggio dal procedimento al processo, con la formulazione del capo di imputazione trascritto nel decreto di giudizio (art.60, comma 1 c.p.p.).
      Qualora, al contrario, dovesse essere disposta la rinnovazione della citazione ai sensi dell’art. 143 disp. attuaz. c.p.p., la relativa notifica, in quanto gravante non più sul P.M. ma sul giudice, soggiace alla nuova disciplina di cui all’art. 148 c.p.p..
      Guardando alla fase delle indagini preliminari, la polizia giudiziaria può essere incaricata della notificazione di atti del P.M. “nei soli casi di atti d’indagine o provvedimenti che la polizia giudiziaria è delegata a compiere o è tenuta ad eseguire”.
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       Attorno a questi due poli – atti delegabili del P.M. ed attività esecutiva propria della polizia giudiziaria – ruotano pertanto le possibilità di avvalersi di quest’ultima per le notificazioni senza che qui venga in rilievo, come per quelle disposte dal giudice, lo status detentionis dell’indagato.
       Sono “atti di indagine delegabili”, sicchè la polizia giudiziaria potrà essere incaricata delle relative notificazioni, tutti i mezzi di ricerca della prova che siano strumentali e serventi rispetto all’accertamento del reato per il quale si procede (compresi gli interrogatori ed i confronti che sono espressamente ricompresi tra gli atti delegabili dall’art. 370 c.p.p.).
      Sono, invece, “attività esecutive dovute” quei comportamenti, non strettamente investigativi, ai quali la polizia giudiziaria non può legittimamente sottrarsi perché ricollegabili alla funzione sua propria.
Nel novero delle attività esecutive dovute rientrano, pertanto, tanto le notificazioni delle “convalide”, perché queste tendono a quella assicurazione delle fonti di prova che l’art. 55 c.p.p. ricomprende tra i doveri d’istituto della polizia giudiziaria, quanto quelle relative alla informazione di garanzia perché i contenuti di questa sono sostanzialmente coincidenti con quelle comunicazioni che la polizia giudiziaria è tenuta a dare all’indagato nel primo atto compiuto alla sua presenza (art.161 c.p.p.).
       Sembra doversi escludere, invece, la possibilità di delegare alla polizia giudiziaria la notificazione della richiesta di archiviazione dovuta alla persona offesa che abbia fatto riserva di essere informata (art.408 c.p.p. e 33 disp. attuaz.) e quella di chiusura indagini prevista dall’art. 415 bis c.p.p..
      E tuttavia, qualora il P.M. dovesse predisporre un provvedimento nel quale, nel comunicare all’indagato la chiusura delle indagini, lo invitasse anche a comparire per rendere interrogatorio, la notifica di tale provvedimento potrà correttamente essere affidata alla polizia giudiziaria perché l’interrogatorio è atto che l’art. 370 c.p.p. menziona espressamente come delegabile.
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Q) – Art. 17, comma 4, della legge (citazione a giudizio davanti al giudice di pace).
        La riduzione, fin qui descritta, dei compiti di notifica della polizia giudiziaria si allarga, per metastasi, nella successiva disciplina sul processo davanti al giudice di pace.
         Il nuovo art. 20 del decreto legislativo nr.274/00 prevede infatti che il decreto di citazione (che non recherà più la firma dell’ufficiale di polizia giudiziaria che ha svolto le indagini ma quella del P.M. o di un assistente giudiziario) sia notificato unicamente dall’ufficiale giudiziario.
        Questa essendo la sola modifica normativa apportata al processo davanti al giudice di pace, rimane immutata la disciplina degli adempimenti che precedono la fase del giudizio sicchè la polizia giudiziaria, come per il passato, dovrà acquisire la notizia di reato, svolgere le indagini relative, redigere la relazione conclusiva e il capo di imputazione che poi il P.M. valuterà nella sua corretta qualificazione.
        Tale nuova disciplina mette in una situazione di gravissima difficoltà questa Procura, per carenza ormai cronica di personale amministrativo, non disponendo di risorse operative per predisporre (per tutto il Circondario) il testo del decreto di citazione con inserimento dell’imputazione prospettata dalla p.g., delle persone offese e dei testi già individuati in corso delle indagini.
        La polizia giudiziaria è pertanto incaricata di compilare e depositare in Procura, unitamente alla relazione conclusiva con cui ritiene fondata la notizia di reato acquisita, il testo del decreto di citazione (che poi il P.M. firmerà) seguendo puntualmente il modello che viene allegato alla presente direttiva – circolare.
        Il Sostituto delegato valuterà la correttezza delle indicazioni riportate dalla p.g. nel decreto di citazione e provvederà quindi a sottoscriverlo 
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        passandolo – tramite l’ufficio di segreteria – all’ufficiale giudiziario per le successive notifiche.
R) – Art. 17, commi 4 e 5, della legge (esclusione della polizia giudiziaria dalla partecipazione alle udienze dibattimentali).
        La polizia giudiziaria non potrà più essere delegata a svolgere funzioni di  P.M. d’udienza davanti al Tribunale monocratico ed al giudice di pace.
        E’ però prevista la possibilità di delegare tale compito a personale in quiescenza (da non più di due anni) che abbia svolto funzioni di p.g. nei 5 anni precedenti.

Reggio Emilia, lì 9 agosto 2005

IL PROCURATORE DELLA REPUBBLICA
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