Dr. Franco Simoncini
12 agosto 2005

Il commercio nella Regione Toscana
22° APPROFONDIMENTO. Il Codice del Commercio della Regione Toscana. Risposte a quesiti sulla somministrazione alimenti e bevande

	Si riporta l’articolo 46 del Codice……

Art. 46 
Direttive regionali 
1. La Regione, entro centoventi giorni dall’entrata in vigore della presente legge, emana direttive finalizzate ad assicurare la migliore funzionalità e produttività del servizio di somministrazione di alimenti e bevande al pubblico e il più equilibrato rapporto tra domanda e offerta, in relazione alle abitudini di consumo extra-domestico, alla popolazione residente e fluttuante, ai flussi 
turistici, alle caratteristiche e alle vocazioni delle diverse aree territoriali	

……per ricordare che  entro lo scorso 27 giugno dovevano essere emanate le direttive regionali. Le direttive, poiché il competente ufficio regionale ha comunicato, alla fine di giugno, allo scrivente, di non sapere se sarebbero uscite prima o dopo l’estate, non essendo ancora state emanate vedranno la luce, ormai sicuramente, dopo l’estate per quanto si sia persa una buona occasione per sfatare la realtà che la pubblica amministrazione non rispetta i tempi e, quanto ai tempi della somministrazione alimenti e bevande, il regolamento della legge 287 ha fatto storia (da essere emanato entro sei mesi a non essere stato emanato dopo oltre 15 anni).
Nel frattempo pare utile riportare una serie di quesiti e di risposte che l’Unioncamere, anche in relazione a vari incontri di approfondimento realizzati presso le sedi provinciali delle Camere di Commercio, ha ritenuto importante diffondere precisando “che non si tratta di risposte ufficiali, non avendo alcun titolo per farlo, ma unicamente dei contributi di approfondimento offerti dai relatori”
Ad onor del vero, agli incontri provinciali hanno partecipato:
•	Dr. Francesco Barbolla, Direttore Camera di Commercio di Firenze
•	Dr. Gianfranco Cardosi, già Dirigente del Comune di Viareggio
•	Dr. ssa Silvana Panetta, responsabile ufficio commercio della Regione Toscana
•	Dr. Alberto Ravecca, Direttore Camera di Commercio di Massa
Le risposte, quindi, pur non essendo ufficiali, cioè non emanate dalla Regione Toscana, sono espressione di alta professionalità, per cui si ritiene utile riportarle, con un breve commento del sottoscritto.

1	DOMANDA = Ai fini dell’apertura e gestione di un pubblico esercizio per la somministrazione di alimenti e bevande, è ancora richiesto il rispetto della normativa sulla sorvegliabilità dei locali?
	 RISPOSTA = In effetti la Legge Regionale non richiama tale requisito fra quelli che devono possedere obbligatoriamente i locali (art. 42), peraltro non cita all’art. 110, fra le norme abrogate, i decreti del Ministero dell’Interno n. 564/92 e 534/94. Rimane, pertanto, il dubbio, se l’obbligo della sorvegliabilità sia ancora vigente in Toscana: secondo l’interpretazione prevalente tale obbligo sussiste ancora, essendo tuttora vigente il Regolamento del TULPS.

	La risposta è stata fornita precedentemente all’indicazione fornita dalla Regione Toscana (già riportata e commentata in un precedente approfondimento) che si riporta per comodità del lettore. 

SORVEGLIABILITA’
Riguardo al requisito della sorvegliabilità dei locali, essendo lo stesso attinente alle materie della sicurezza e dell’ordine pubblico e non rientrando tali materie nella competenza legislativa regionale, si ritiene che solo lo Stato possa intervenire sul punto e disporre in ordine al requisito suddetto, come ad esempio ha fatto per le strutture ricettive, per le quali, con propria legge (art. 11, comma 3, della L. 29 marzo 2001, n. 135 “Riforma della legislazione nazionale del turismo”) ha espressamente disapplicato altra legge statale, stabilendo che “...Le disposizioni degli articoli…153 (del R.D. 6 maggio 1940, n. 635)…non si applicano alle autorizzazioni di cui all’articolo 9 della presente legge”. 
E dunque si ritiene che la L.R. 28/2005 non possa disapplicare l’art. 153 del R.D. 6 maggio 1940, n. 635 (Regolamento per l’esecuzione del T.U. 18 giugno 1931, n. 773, delle leggi di pubblica sicurezza) e nemmeno il D.M. 17 dicembre 1992, n.564 (Regolamento concernente i criteri di sorvegliabilità dei locali adibiti a pubblici esercizi per la somministrazione di alimenti e bevande), che ha a suo fondamento non solo l’art. 3, comma 1, della L. 287/1991 (disapplicato in Toscana, ma che si limitava ad attuare le previsioni del citato art. 153), ma anche il T.U.L.P.S. approvato con R.D. 18 giugno 1931, n.773 ed il relativo regolamento di attuazione di cui al R.D. 635/1940. Non si ritiene possa mutare il quadro normativo di riferimento il fatto che la L.R. 28/2005 (art. 1, comma 2, lett. d) considera l’esercizio di somministrazione di alimenti e bevande come attività commerciale, in quanto l’attività in questione comunque continua ad identificarsi anche con quelle elencate all’art. 86 del R.D. 773/1931 (T.U.L.P.S.).
Si ritiene comunque che al riguardo siano opportuni ulteriori approfondimenti e intese sia in sede di gruppo di lavoro Regione Toscana–ANCI Toscana, sia nell’ambito del nucleo tecnico di cui al protocollo d’intesa del 24 marzo 2005	

Chi scrive ricorda di essere fortemente “spostato” (vedi l’opportuno approfondimento) sulla tesi della somministrazione come una forma di commercio e quindi slegata dal TULPS come, sembrava, fosse l’intento anche della Regione Toscana. Pur non avendo disapplicato il TULPS, probabilmente perché era un atto troppo “forte” , il Codice ne aveva richiamato alla vigenza alcuni articoli, volendo far intendere che gli altri erano disapplicati. L’indicazione successiva rivela invece una sorta di marcia indietro della Regione Toscana per quanto si limiti ad affermare che occorra un maggior approfondimento. Del resto già qualificata dottrina (Fiore, Malavasi) si è espressa per l’applicazione del TULPS al Codice. 

2	DOMANDA = La somministrazione di cui all’art. 48, comma 1, lettera b),c),d),e), f) e g), deve svolgersi secondo gli orari previsti dall’art. 81 della legge?
	 RISPOSTA = :Risposta negativa tranne che per i circoli privati, nei quali la somministrazione deve essere effettuata rispettando lo stesso orario dei normali esercizi aperti al pubblico.

	Si condivide la risposta in quanto il Codice richiama, senza spiegazioni e senza motivazioni, che l’orario deve essere rispettato dai Circoli Privati ma limitatamente alla somministrazione e non alle altre attività del circolo

3	DOMANDA = Con la definizione di cui all’art. 41, comma 1, lettera a) per….superficie adiacente o nel perimetro del locale si può intendere anche quella di una struttura precaria chiusa non direttamente collegata al locale principale, funzionalmente complementare allo stesso, ma collocata in adiacenza e/o di fronte?
	 RISPOSTA = :Risposta affermativa.

	Si condivide la risposta in quanto la norma è chiara, anzi, amplia la possibilità dell’area pertinenziale.
	 :

4	DOMANDA = Gli esercizi di somministrazione, per vendere caramelle, gomme da masticare, uova di Pasqua, panettoni e simili, devono fare comunicazione per aprire e gestire anche un esercizio di vicinato?
	 RISPOSTA = :Risposta negativa. La vendita è consentita dall’art. 42, comma 3, senza la necessità di attivare per questo, una specifica procedura per la vendita al dettaglio.

	Gli esercizi di somministrazione alimenti e bevande possono vendere, per asporto, quello che somministrano, quindi è ovvio che un bar (classico) non può vendere, per asporto, gli alimenti (primi e secondi ad esempio) in quanto non li somministra. Viceversa il ristorante (classico) può vendere, per asporto, bevande in quanto li somministra, congiuntamente o meno, con gli alimenti. Anzi merita ricordare che il vecchio ristorante non poteva vendere per asporto le (sole) bevande perché le doveva somministrare congiuntamente con gli alimenti.

5	DOMANDA = In un’attività di somministrazione effettuata congiuntamente al trattenimento ed allo svago, ai fini della individuazione della superficie di somministrazione, come va computato un laboratorio? Come rientrante nella superficie di somministrazione oppure no?
	 RISPOSTA =  Lo spazio utilizzato a laboratorio non rientra nella superficie di somministrazione, come descritta all’art. 41, comma 1, lett. b).

	In genere la superficie di un locale, al di là della definizione, piuttosto precisa, che fornisce il Codice, è quella parte che viene “usata” dal pubblico e, quindi, il laboratorio, essendo riservato al personale del locale per la preparazione degli alimenti e/o bevande, non rientra nella superficie di somministrazione.

6	DOMANDA = Quali sono le caratteristiche degli esercizi che l’art. 43 della legge regionale giustifica come “compatibili con il bando di concorso pubblico. Esistono forse degli esercizi che, per le loro caratteristiche, strutturali, funzionali o di localizzazione, non hanno il pregio per essere assegnati tramite bando pubblico? Se così è, quest’ultima tipologia di esercizi come dovrebbe essere assegnata, sulla base del “chi prima chiede….ottiene”?
	 RISPOSTA =  La Legge regionale ha voluto introdurre elementi di qualità, quali criteri da inserire nei bandi; ha, peraltro, opportunamente precisato che debba trattarsi di caratteristiche oggettivamente confrontabili, nell’ambito della procedura selettiva del bando pubblico. Non è possibile una procedura extra bando, se non nei casi previsti tassativamente dalla Legge Regionale.

	Il codice ha inteso dare la possibilità alla pubblica amministrazione di realizzare esercizi di somministrazione di vario tipo e cioè da quelli a cinque stelle a quelli che forniscono un servizio, come dire, più diretto e più semplice, dal momento che le esigenze dei cittadini sono varie. Con il bando la pubblica amministrazione indica, quindi, qual è l’esercizio che intende sia realizzato in quel luogo.

7	DOMANDA = L’art. 42 della legge regionale vieta la somministrazione di bevande alcoliche in occasione di manifestazioni sportive e musicali all’aperto. Una festa da ballo organizzata da una pro loco, senza fini di lucro, per la quale viene pagata la SIAE per la musica che accompagna il ballo, viene considerata o meno manifestazione musicale per la quale vige il sopra indicato divieto? Una partita di calcetto amatoriale, non professionistica, alla quale assiste qualche sparuto spettatore senza pagare il biglietto di ingresso, può essere considerata manifestazione sportiva? Nel regolamento di esecuzione della legge regionale sarà possibile inserire una definizione delle manifestazioni sportive e musicali? Se la manifestazione musicale o sportiva, viene effettuata, anziché all’aperto, nel chiuso di un impianto, dove il ricambio d’aria è molto più problematico che non all’aperto, e quindi sussistono maggiori effetti legati al consumo dell’alcol, gli alcolici ed i superalcolici sono invece somministrabili? 
	 RISPOSTA =  Una festa da ballo, organizzata e da far svolgere come indicato nel quesito non dovrebbe essere considerata come manifestazione musicale all’aperto –tipo concerto e simili – ma un intrattenimento. Così come intrattenimento si ritiene possa considerarsi una partita di calcetto fra squadre amatoriali per assistere alla quale non si paga il biglietto. Non si ritiene, pertanto, che per dette occasioni dello stare insieme viga il divieto di somministrare alcolici.

	Pur non condividendo completamente la risposta, merita ricordare che il problema è stato risolto con un altro indirizzo della Regione Toscana, già riportato e commentato in un precedentemente approfondimento e, comunque, si riporta l’indirizzo della Regione Toscana, per comodità del lettore.

DIVIETO DI SOMMINISTRAZIONE DI BEVANDE ALCOLICHE IN DETERMINATI CONTESTI
L’art. 42, comma 4, fa divieto di somministrare bevande alcoliche di qualsiasi gradazione “negli esercizi operanti nell’ambito di impianti sportivi, fiere, complessi di attrazione dello spettacolo viaggiante installati con carattere temporaneo, nonché nell’ambito di manifestazioni sportive o musicali all’aperto”.
Relativamente alle manifestazioni musicali all’aperto, si ritiene che il divieto debba applicarsi ai soli casi, individuati dall’Amministrazione comunale, in cui la somministrazione sia connessa con attività specificatamente identificabili come concerti, show ed esibizioni esclusivamente musicali, cui il pubblico accede col fine specifico di assistere a tali eventi.
Non si ritengono rientrare in tali fattispecie le attività musicali all’aperto di semplice intrattenimento (musica di sottofondo, dal vivo o riprodotta, piano bar, ecc.), od intercalate con altra tipologia di spettacolo (cabaret, performance, trattenimenti danzanti). In tali occasioni il divieto di somministrare bevande alcoliche di qualsiasi tipo non appare applicabile, trattandosi di fattispecie diversa da quella cui il legislatore collega la previsione di divieto.
Il divieto stesso non appare estensibile a tutte le attività temporanee di cui al successivo art. 45.
Si ritiene infine che il Comune sia legittimato a definire, con proprio atto, gli ambiti specifici nei quali opera il divieto di cui all’art. 42, comma 4, sopra citato.

	Come riportato nell’ultimo capoverso la Regione Toscana  ritiene che il Comune sia legittimato a definire, con proprio atto, gli ambiti specifici nei quali opera il divieto di cui all’art. 42, comma 4, sopra citato. Questo significa che in mancanza di un  atto, l’articolo va applicato in senso stretto

8	DOMANDA = La legge regionale, all’art.48 esclude da parametri comunali, assoggettandola a semplice comunicazione di inizio di attività, la somministrazione che viene effettuata “senza scopo di lucro” in favore di persone alloggiate od ospitate per fini istituzionali in ospedali, case di cura, case per esercizi spirituali, asili infantili, scuole, case di riposo ecc….Se, ad esempio, un ospedale eroga direttamente, con proprie strutture e mezzi, alimenti e bevande ai ricoverati, non persegue certo fini di lucro; ma se, ad esempio, attraverso la procedura del concorso, affida in gestione il servizio mense a ditte terze od esterne, è pacifico che queste ultime, nell’assumersi l’onere del servizio, non perseguono un fine istituzionale pubblico mentre perseguono il loro fine imprenditoriale che è di lucro. Se così è, è necessario prevedere, per questa ipotesi, un parametro, ovviamente con il vincolo dell’intrasferibilità della sede? 
	 RISPOSTA =  In questo caso potrebbe considerarsi prevalente l’assenza di fine di lucro da parte della struttura ospitante, per cui il lucro, proprio dell’attività svolta dall’impresa che riceve l’incarico in appalto, riguarda solo il rapporto interno con chi gli assegna l’appalto stesso (ospedale, caserma ecc.) ma non i rapporti con i fruitori del servizio.

	La risposta sembra forzata ma non si può assoggettare a parametri  la somministrazione in determinati istituti in quanto, in genere, si tratta di un servizio che non può essere non fornito. Del resto l’ospedale (ad esempio) ha problematiche diverse da quelle della somministrazione e l’affidamento a ditte specializzate risolve il problema.  

	Si allegano, per eventuali necessità dei lettori, due facsimili rilevati dal sito del Comune di Follonica (gr)
n. M 51 – Esercizi di somministrazione – avvio di attività di somministrazione
n. M 52 Esercizi di somministrazione – richiesta di proroga.

(22 continua….)